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           经典案例 
 
为民间牙匠辩护非法行医罪
 发表时间:2018-04-08

基本案情:程建中系世代牙医世家,之前开牙科诊所,执业医师法出台后,没有再能领取牙科执照。因没有资质,11年前曾被卫生部门行政处罚2次。2017年,程建中在自己家里被查获牙科设备,笔录承认,被移送公安机关追究非法行医罪刑事责任。法律规定,非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后,再次非法行医的,属于非法行医情节严重,要判刑。邓鸣律师提出,法律没有规定两次行政处罚之后至再次非法行医之间的最长时间间隔,但从刑法追诉时效理论看,应有一个合理的最长期限间隔,这个最长期限间隔可参考刑事追诉时效。案件移送审查起诉后,检察机关将案件退回公安机关补充侦查,2018年6月5日公安机关撤销案件。


程建中涉嫌非法行医罪一案

律师意见书


区人民检察院:
        犯罪嫌疑人程建中涉嫌非法行医罪一案由贵院审查起诉中,浙江大公律师事务所指派邓鸣律师担任程建中的辩护人,辩护人依据事实和法律提出律师意见,恳请检察机关依法对程建中作不起诉决定。
        程建中非法行医曾被卫生行政部门行政处罚过两次,虽再次非法行医,但已间隔11年之久,不应视为非法行医情节严重,本案情节显著轻微,危害不大,不认为是犯罪。
        两次行政处罚后再次非法行医要定罪,其立法本意是:打击非法行医被两次行政处罚后仍不思悔改,顶风作案的顽固份子,三次非法行医应当是基于同一的或者概括的违法故意,连续实施或者在一段时间内断断续续地实施非法行医。
        程建中在2005年和2006年因非法行医曾被行政处罚过两次,于2017年再次非法行医,间隔了11年。司法解释规定“非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后,再次非法行医的”属于非法行医情节严重,司法解释没有规定两次行政处罚之后至再次非法行医之间的最长时间间隔,但从刑法追诉时效理论看,之前的两次行政处罚与再次非法行医之间应有一个合理的最长期限间隔。这个最长期限间隔可参考刑事追诉时效,间隔无期限的观点与刑事追诉时效制度是相冲突的,违反基本刑法原理。
        法律是讲时效的,对任何行为的追究都涉及时效,行政处罚有时效,刑事追诉有时效,即便是罪大恶极的犯罪,最长追诉时效也不过20年。假设前两次被行政处罚的非法行医行为是犯罪行为,5年已过刑事追诉时效。本案,之前的两次行政处罚过去了11年之后的再次非法行医,后行为在刑事上已经与之前的行为没有牵连,不是基于同一或概括的违法故意,不是连续的,也不是断断续续的非法行医,是一个完全独立的非法行医行为,不应视为非法行医情节严重,不应适用司法解释第二条第4款的规定。
        综上,程建中是民间牙匠,牙科从民间手艺向口腔医学转换是社会进步的表现,在过度中民间牙科不一定有社会危害性,民间牙科在满足社会底层需要方面有一定的作用,法律在打击时应与其他类别的非法行医有所区别。程建中曾被卫生行政部门行政处罚两次,间隔11年之后再次非法行医,不应视为情节严重,应当不起诉;如检察机关认为构成犯罪,那么案件情节是轻微的,依照刑法规定不需要判处刑罚或免除处罚,可以不起诉。辩护人恳请检察机关依据刑事诉讼法第一百七十三条之规定,对犯罪嫌疑人程建中作不起诉决定,谢谢!


   
                        辩护人:浙江大公律师事务所
                                                邓鸣律师
                                                         二〇一八年四月八日

 

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